美國證券民事賠償制度基本條款

美國證券民事賠償制度基本條款

 
 
來源:上海證券報2002-01-25 
 
    1979年以前，美國證券交易委員會的總體政策是將信息披露的范圍限制為上市公司發生的客觀事實。但是，從投資者的角度看，與公司將來發展前景和規劃有關的信息顯然比單純的歷史數據更有意義。1979年，證券交易委員會修改了信息披露的相關規定，鼓勵上市公司披露一些“軟”數據，包括財務數據預測、管理層對于未來經營方向和目標的討論、關于經濟整體走勢對公司業務影響的討論以及預測所依據的有關信息。

    顯然公司的預測和實際情況會不完全吻合。對此證券交易委員會采用了類似“避風港”（safeharbor）的條款，以使上市公司免除因業績預測而可能導致的責任，但那些沒有合理的預測基礎或不是基于誠實信用原則的預測則除外。盡管如此，上市公司對于業績預測仍是謹小慎微。此后不久，證券交易委員會頒布了一項新的規定，要求上市公司每年必須制定一份有關“管理層對于公司財務狀況和經營業績的討論與分析”的報告，要求管理層在報告中對于未來短期的經營業績和可能影響公司業績的相關因素做出一個坦誠的評價。

    到了80年代和90年代，出現了另外一個重要影響因素。當時有許多高科技公司加入了上市公司的行列。這些成長性行業的上市公司通常抱怨，當它們的證券出現大幅度的非預期波動時，針對它們的集團訴訟就會紛至沓來。正是在這種情況下“集團訴訟危機”受到各方面的關注，最終導致了《證券私訟改革法案（1995）》（PSLRA）的誕生。《證券私訟改革法案》的主要內容有以下幾個方面。

    1、集體訴訟條款。每一個主要原告必須填寫宣誓書和證明文件，表明他已經檢查和審定過這些文件并且他沒有在辯護律師的指導下購買證券或為了具有原告資格而購買證券。一般地說，擔任主要原告的在過去5年中最多不能超過3次。對于主要原告可能得到的賠償也有限制：對于任何賠償，主要原告所得到的賠償通常不能超過其股票所占的比例，但主要原告可以因額外的工作和努力得到一定補償。

    原有的讓第一個填寫起訴書的人充當主要原告的通行做法已不再提倡。在填寫起訴書后的20天內，原告必須通告集團訴訟的每一個成員，表明其提出主要的訴訟之請求，并表示他們中的任何成員也可以擔任主要原告。此外，法院被指示應基于誰有最大的財產利害關系的假定來選擇主要原告。辯護律師由主要原告選擇。擁有集團訴訟所涉及公司的證券的律師不得擔任該案的辯護律師。

    2、“避風港”條款。“避風港”條款有兩方面的保護。一方面，它免除上市公司因在業績展望方面錯誤陳述或省略而應承擔的責任，只要上市公司標明材料為預測性質，并且附上警示性聲明，說明可能引起預測結果發生實質性變化的影響因素。另一方面，上市公司受到“避風港”條款的保護，只要原告不能證明上市公司的預測報告是在明知材料虛假或誤導的情況做出的。

    3、調查條款。過高調查取證成本過去被看作是使被告公司接受庭外和解的重要原因,盡管原告可能并沒有實質性或有意義的證據。因此，PSLRA強調：當法院還不能確定是否受理訴訟案件時，應延緩一切調查取證工作，但為了保護可能丟失的證據而進行的特定取證工作除外。同時，PSLRA規定被告故意銷毀有關證據的行為為非法。如果出現尚不能確定上市公司的前瞻性信息是否受到“避風港”條款保護的情況，法院必須暫停調查取證工作，直到該公司有關“避風港”條款保護的問題澄清為止。

    4、比例責任條款。絕大多數的集團訴訟涉及多個被告。過去的規定是各被告人不但對各自的債務負責而且還應承擔連帶責任，因此每一個被發現對案件有責任的被告自動地對全部訴訟結果負責，盡管該被告的行為在導致損失方面可能只有很小的責任。美國國會認為，這種規定給證券集團訴訟帶來了負面影響：首先，它鼓勵原告出于“誰最有賠償能力”原則而起訴盡可能多的被告，包括律師、注冊會計師、券商以及董事會成員。其次，如果讓一個只有1%責任的被告承擔100%的賠償顯然不公平。第三，由于可以使得有賠償能力的被告承擔不成比例的賠償責任，不重要或沒有事實依據的集團訴訟的調解成為法院的主要工作。此外，無限連帶責任使得一些原本愿意擔任上市公司董事的社會人士不寒而栗。

    PSLRA對傳統的連帶責任做出了較大的改變，它規定了故意違法行為和其它違法行為的界限。如果被告是故意違法，那么他將承擔完全的連帶責任；如果被告是屬于其它違法行為，那么他只

    承擔比例責任。對于那些有其它違法行為的被告，其賠償比例由陪審團依據被告的行為性質以及其行為與損害結果的相關關系決定。

    5、和解條款。和解協議達成之前，必須以公告的形式將和解條款告知集團訴訟的每個成員。PSLRA還規定和解協議不能密封存檔，除非有一方當事人能表明不密封將會導致直接而且重大的損害，包括名譽上的損害。

    6、起訴條款。原告必須明確提出被告欺詐的直接相關事實。原告必須指出其認為有誤導的報告的具體段落以及為什么這些段落是誤導的。如果原告的控告是基于消息和看法，那么原告必須對其看法形成所依據的所有信息進行辯護。此外，原告還必須證明被告的誤導確實導致了原告的損失，例如原告可以證明當他購買股票時，由于虛假陳述，該公司的股價被人為抬高。

    7、損害計算條款。PSLRA規定損害的計算應為證券購買價格與上市公司對其虛假陳述進行更正之后的90天期限內平均交易價格之間的差額。如原告在這90天期限內買出了該公司證券，則按證券賣出的實際價格計算。平均交易價格被定義為該證券在這90天內的平均收盤價格。

    8、注冊會計師對上市公司欺詐的審計披露條款。PSLRA規定注冊會計師應檢查上市公司是否有欺詐行為。注冊會計師必須披露其設計的檢查程序，這些程序被用來檢查上市公司是否有對其財務數據具有直接影響的違法行為。此外，必須對上市公司與有重大關系的公司所進行的交易進行證實。最后，必須實施對公司可持續經營能力進行評價的程序。PSLRA還對發現上市公司有欺詐行為的注冊會計師的信息報告提出了一系列的要求。如果注冊會計師發現或意識到上市公司有違法行為，必須將此情況向上市公司的管理層報告，并保證上市公司董事會或審計委員會知道該情況的細節。如果該情況比較嚴重或公司管理層未能采取及時的補救措施，注冊會計師必須將其所作的結論

報告該公司董事會。

    公司董事會在接到有違法行為報告后必須在一個工作日內報告證券交易委員會，同時將報告證券交易委員會的文件，抄送注冊會計師。如果注冊會計師未收到文件，他必須辭去審計工作或直接向證券交易委員會告知上市公司董事會的明顯失誤。如果他辭去審計工作，他必須告知證券交易委員會并陳述其理由。

    如果注冊會計師因為某些原因未能遵從這些要求，他對證券訴訟不承擔個人責任。但是如果注冊會計師有意不遵從這些要求，證券交易委員會可特別授權對注冊會計師進行罰款處罰。 
 

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